还是回到税法——从一个注册税务师的角度看公盟问题

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[<div class="EntryTitle"> 还是回到税法——从一个注册税务师的角度看公盟问题 [</div>
[<div class="EntryTools"> [<a target=_blank id="ctl00_Main_EntryForm_AuthorLink" href="http://www.bullogger.com/users/DYxMAN/" target="_blank">dyxman[</a> [<a target=_blank> @ 2009-8-7 23:28 [</a> [<a target=_blank>阅读(16)[</a> [<a target=_blank>评论(0)[</a> [<a target=_blank id="ctl00_Main_EntryForm_A1" href="http://www.bullogger.com/blogs/dyxman/diggs/312460.aspx" target="_blank">推荐值(0)[</a> [<a target=_blank href="http://www.bullogger.com/blogs/dyxman/Trackback.aspx?id=312460" target="_blank">引用通告[</a> [<a target=_blank href="http://www.bullogger.com/blogs/dyxman/?cat=">分类: 未归类[</a> [</div>
[<div class="EntryBody"> [<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt;">
公盟事件，沸沸扬扬。国地税民政经侦齐出动，封了公盟法律研究中心，关了许志永庄璐。公盟被迫再次发起捐款，各路议论纷纷：该不该认罚？该不该捐款？但纵观各种言论，虽因税而起，却少有从税法角度进行理性分析。作为一个注册税务师，笔者认为，不管是当事哪方，还是应该以税法说事。[</p>[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt;">
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我们先看一下《北京市地税局第二稽查局税务行政处罚决定书》，其中提到美国耶鲁大学法学院四笔“支付款项”分别是：2006年3月150062.23元、2007年6月195768.88元、2008年4月179304.43元、2008年8月311980.14元。经认定，未按规定申报纳税，未缴纳营业税、城市维护建设税、教育费附加。问题是，这四笔“支付款项”到底是什么性质的款项呢？[</p>
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如果是捐赠，按税法，不属于营业税应税项目，自然也没有城建税和教育费附加的问题，如果是劳务收入，自然应该缴税。界定是捐赠还是劳务收入，要看是否向对方支付对价。也就是说，耶鲁大学法学院是否通过此项目获利。显然，公盟进行的是法律研究和法律援助，其范围在国内，对象是国内的弱势群体，耶鲁大学法学院得不到丝毫利益，显然不是劳务收入，只能认定为捐赠。而2009年4月收到Institute of Chinese poetry corporation支付“佣金”299718.99元,未在账簿上记载，未按规定申报纳税，未缴纳营业税、城建税和教育附加。问题是公盟按合同接受这笔“佣金”后，并不为这个组织做任何事情，其资金用途依然是法律研究和法律援助，对象依然是弱势群体，自然不存在“佣金”一说。[</p>
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所谓的虚假申报纳税，造成少缴营业税、城建税共计60820.65元及5倍罚款，304103.25元，乃子虚乌有也。[</p>
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这样看来，这个《处罚决定书》，其合理内容，仅剩下少缴印花税174.48元及5倍罚款（872.4元）了。[</p>
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《北京市国税稽查局税收行政处罚告知书》认定，公盟2007年6月、2008年4月、2008年8月耶鲁法学院的三笔捐款没有缴纳企业所得税，属于偷税，其偷税金额共计187424.87元（三笔全额乘相应税率），五倍罚款为937124.35元。这里，税务局和公盟有以下分歧：[</p>
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一，税务局认为此三笔为捐款，不能按权责发生制核算，应在收到时确认为收入，计入当年的应纳税所得额，而公盟认为，因为这些款项是有条件的，即合同完成后经过评估确认才可以确认收入，如果合同不能完成，有被要求退回的风险。但因合同并非一一对应到项目上去，且完成条款过于宽松，缺乏明确的标准，按实质重于形式原则，可以在收到时确认收入，另外，根据前面对这几笔款项的定性，也不应作为劳务收入而应界定为捐款，而按照≤企业所得税法≥，企业接受的捐赠，按收付实现制，在收到时一次确认收入实现。因此，在这点上，本人支持税务局的观点；[</p>
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二，对于2007年6月的195768.88元和179304.43元，公盟已于2009年第二季度从预收款转入收入，并于2009年7月14日，计算缴纳所得税，并预缴。其计算方式时扣除335054.61元费用（项目支出）后，得到应纳税所得额40018.70元，应缴所得税=40018.70×25%=10004.68元。须知，这是一项会计处理和纳税申报的错误，因为，08年以前的收入，应该计入当年的所得计算缴纳企业所得税，而不应该计入09年的所得，故有延迟纳税的问题。既然已经计算缴纳了所得税，不存在补税的问题了，但需要缴纳滞纳金。鉴于资料所限，具体数额在这里就不做计算了。另外，07年那笔所得税率应按33%计算，所以07年应调增应交所得税（40018.70÷375073.31）×195768.88×(33%－25%)=1671.02元。对于2008年8月的一笔311980.14元，公盟没有做收入，作为预收款入账，这是错误的，应该计入08年的应纳税所得额。鉴于公盟是按项目结算，其收入作为预收款，其成本费用也肯定没有结转，故在没有成本资料的情况下，我们根据前几个项目的平均利润率推算一下应计入80年所得的金额311980.14×(40018.70÷375073.31)=33286.93元，其应纳所得税=33286.93元×25%=8321.73元，当然，这只是根据经验进行的推测，因为多数按项目核算的企业，在收入未结转时，费用一定是先归集入一个过度科目(营业成本或预付款)，最后一起进行项目结转。最终是否如此，还要税务局拿出帐务，和公盟根据实际的成本费用资料进行核对。此笔亦应该计算滞纳金。但在后面我们会讨论到错误处理的责任问题，在此，根据公盟与会计公司的代理协议，显然可以确认，会计处理和税收处理（纳税申报）的错误应有负责账务和税收处理的会计公司承担，税务局不应该对公盟进行罚款。[</p>
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故根据本人推算，在不考虑滞纳金的情况下。公盟欠税额为印花税174.48元，企业所得税8321.73+1671.02=元，共计9992.75元。即使对印花税进行五倍罚款，也不过872.4元。[</p>
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前面提到税收责任的认定，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条 纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。显然，是否界定为偷税，主要是看纳税人是否存在主观故意。但从以上我们的分析来看，公盟显然不存在上述情况，实际上，公盟根本没有懂会计和税法的人员。至于代理公司的责任，按照《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第九十八条　税务代理人违反税收法律、行政法规，造成纳税人未缴或者少缴税款的，除由纳税人缴纳或者补缴应纳税款、滞纳金外，对税务代理人处纳税人未缴或者少缴税款50%以上3倍以下的罚款。也就是说，税务局应该认真界定到底是公盟的责任，还是代理公司的责任。如果是代理公司的责任，就不应该对公盟进行处罚。[</p>
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对于全部按五倍的定格罚款，按理说属于税务机关的自由裁量权，但这个自由裁量权也不是任意的，总有个原则。这就是看纳税人偷税数额是否过大，是否屡教不改，是否存在抗税情节等等。显然，公盟是初犯，且自始至终对税务局很配合，不存在以上问题。[</p>
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对于许志永和庄璐的被拘，本人也有话要说。新的刑法修正案，“将刑法第二百零一条修改为：“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”许是否要承担刑事责任，第一，还是要看有没有采用欺骗、隐瞒手段申报或不申报；第二，逃避缴纳税款是否数额较大及达到应纳税额的百分之十以上。但请注意后面一款，“有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。”这一款其实应该理解为对于初犯，只要纳税人能补缴应纳税款，缴纳滞纳金，一般不会提交刑事处罚。因为，涉税法律是以追缴税款为目的，而不是以惩戒为目的。[</p>
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按理说，只有走完以上程序，税务局认定是偷税，且符合刑事责任要件，并且税务局未予处罚，才有可能提交刑事处罚。那么，我们要问，在地税局刚刚下达《处罚决定书》，而国税局只是下达了《处罚告知书》的情况下，就迫不及待的抓人，符合疑罪从无的原则吗？另外，庄璐不过是公盟的出纳，既不是法人代表，也不是财务负责人，根本就不应该承担税收法律责任，何以也关起来不放了呢？如果是为了配合调查，大可不必如此。[</p>
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那么，下一步公盟该如何应对呢？[</p>
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按照公盟的宗旨，无论什么情况下，都应该严格遵守现行法律，并坚定的依法为自己进行维权。在接到处罚通知后，应该依法要求听证。目前这一程序已经完成。在这一程序上，税务机关有责任提供公盟违法的证据和依据。其次，公盟可以申请行政复议和向法院提起诉讼，以维护自己的合法权益。就本案所涉及的项目来看，行政复议是必经程序，也就是说，不能不经行政复议而直接提起诉讼。公盟应在缴纳了税金和滞纳金（不包括罚款）后或所提供的担保得到做出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。所以，我支持捐款的决定，不是为了认错或认罪，而是为了启动行政复议程序，继续维权。在行政复议过程中，做出具体行政行为的税务机关有举证的责任。所以，公盟应对以下问题提出质疑，并要求税务机关给出详细依据和证据：[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
一，营业税是否应该缴纳？[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
二，企业所得税计算是否有误，如有必要可聘请专业鉴证机构或专业人士予以协助；[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
三，对于偷税的指控，税务机关必须给出充分理由和证据；[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
四，必须对公盟和会计公司的责任进行明确界定；[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
五，就在税务机关稽查前已缴纳的企业所得税，要求税务机关给出罚款的理由和依据；[</p>
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六，对于罚款的五倍限额，要求税务机关给出合理的说明；[</p>
[<p class="MsoNormal" style="margin: 0cm 0cm 0pt 21pt; text-indent: -21pt;">
七，对于税务机关过错给本公司造成的损失，提出赔偿要求。[</p>
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如果对于最终行政复议的结果表示满意，要主动缴纳罚款；如果对行政复议结果不满意，在三个月内，可以向法院提起法律诉讼。这既是维权的过程，也是宣传公盟宗旨的过程，本身就是公盟存在意义的体现。[</p>
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对于税务机关，应该高度尊重税法的权威而不是迷信权力的力量，秉承公开公平公正的原则，排除干扰，严格执法，以维护自身的形象。[</p>
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总之，大家都回到税法，回归公正，才是文明社会和谐之道！[</p>
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