许志永：行政强制行为违法——关于工信部通知要求计

楚狂接舆

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行政强制行为违法——关于工信部通知要求计算机预装“(2009-06-10 18:24:22)
标签：绿坝 杂谈          分类：公盟

行政强制行为违法——关于工信部通知要求计算机预装“绿坝”软件的法律意见





2009年5月19日，工业和信息化部（下称“工信部”）发布《关于计算机预装绿色上
网过滤软件的通知》（下称《通知》），要求7月1日以后在中国境内生产销售的计算
机出厂时应预装“绿坝”软件最新适用版本，进口计算机在国内销售前应预装“绿坝
”软件最新适用版本。





我们认为，工信部《通知》是行政强制行为，该行为超越了工信部的职能权限，明显
违反《行政许可法》和《反垄断法》等法律法规。





首先，《通知》属于工信部的行政强制行为，而且超越该部的法定职能和权限，当属
无效。





根据国务院办公厅2008年7月1日印发的《工业和信息化部主要职责内设机构和人员编
制规定》，工信部不具有对工业产品的销售流通市场交易行为进行管理的行政职权，
不具有对流通领域产品质量进行监管的行政职权。





市场主体拥有自主经营权，计算机企业安装什么软件，是企业的市场经济行为。工信
部利用行政权力强制计算机产品安装某种软件，对符合产品质量技术标准的计算机任
意设定销售前置或市场准入条件，干涉和侵害了企业的自主经营权，是一种行政强制
行为，该行政强制行为没有任何法律根据，超越了工信部的法定职权。





其次，《通知》违反《行政许可法》，构成非法创设行政许可事项。





《行政许可法》第十四条、第十五条和十七条规定，除国家法律、行政法规、地方性
法规和地方规章外，其他任何规范性文件均不得设定行政许可事项。工信部作为国务
院职能部门，无权设定任何行政许可事项。



《通知》对计算机产品设定预先安装“绿坝”软件的销售许可条件，属于在计算机经
营者已经合法取得的相关行政许可经营资质以外，新创设的一项行政许可条件，并实
际构成对计算机经营者经营权利能力的约束和限制，该行政行为没有法律根据。





第三，《通知》违反《反垄断法》，构成滥用行政权力，排除、限制市场竞争。





据报道，“绿坝”软件是由工信部、中央文明办耗资4000多万元采购郑州金惠计算机
系统工程有限公司和北京大正语言知识处理科技有限公司的商业产品，工信部《通知
》要求计算机境内生产和境外进口必须安装“绿坝”软件，本质上就是限制境内单位
或个人经营非“绿坝”计算机，限制消费者购买非“绿坝“计算机，限定境内单位或
个人使用工信部指定的经营者商品（“绿坝”软件），而不能经营和使用其他同类产
品，违反了《反垄断法》第三十二条之规定：“行政机关和法律、法规授权的具有管
理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购
买、使用其指定的经营者提供的商品。”



我们支持政府努力防止未成年人受到色情业干扰，但是，我们主张政府管理方式要科
学，要合法。为了避免青少年浏览黄色网页就强制所有电脑安装“绿坝”，就好比为
了阻止青少年观看色情表演把所有人的眼睛蒙上一样，是一种不科学的管理方式和违
法的管制手段。另外根据相关报道，“绿坝”对防止色情信息的功能有限，而且可能
会给电脑使用者带来不必要的麻烦（拦截不该拦截的信息），为包括成年人甚至政府
机关在内使用的每一台电脑预先安装“绿坝”是没有必要的资源浪费。如果“绿坝”
不能任意卸载，那就构成对成年人使用者的侵害，如果“绿坝”能够任意卸载，那就
很难靠一个软件起到对青少年的保护作用。总之，从实用角度看，政府强制要求所有
计算机安装“绿坝”是没有必要的。





鉴于工信部的《通知》超越职权以及违反法律，并且起不到保护未成年人免受色情
业干扰的实际作用，建议国务院对该规范性文件进行审查并依法予以废止。







                                                                        
                                                 公盟 2009年6月9日


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      泊梦港湾

      泊梦港湾：
      2009-06-10 19:09:30

      工信部出发点是好的，但效果差强人意

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 19:13:15

      我就是让你装了，怎么着吧！？ [砍人]

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 19:15:06

      不反对安装，但反对强制安装。安装不安装是我的权利，政府也要代表么？

      博主回复：

    *

      健康之友

      健康之友：
      2009-06-10 19:47:07

      反对强制安装,安不安装是我的权利.想法掏老百姓兜里的钱！

      博主回复：

    *

      冰一

      冰一：
      2009-06-10 20:11:50

      再补充下中国社科院政府政策系马光远博士和中国计算机学会理事吕京建的观
点： 1、推行过滤软件侵犯个人使用电脑的隐私与自由，是否安装过滤软件属私人空
间和个人自由，“家长担心孩子上黄色网站无可厚非，但是可以自行去安装相应软件
，并不需要国家统一帮我安好”；2、没有法律依据——政府推行的任何限制公民自
由与权利的管制行为都应有法律依据，而工信部推行过滤软件并没有法律依据，不在
其职责之内；3、浪费国家财政与社会公共资源——如果软件不能被卸载，网民当然
有被监控的质疑，如果软件可以被卸载，高达4170万的政府采购，岂不打了水漂？
      道理再简单不过，政府机关应该做份内之事，不要做不该做也做不好的事，否
则就是狗拿耗子，工信部就是如此。

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 20:18:57

      个人自由！

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 20:39:49

      工信部出发点是好的，但效果差强人意 。
      绝对不是。

      博主回复：

    *

      临风一刀

      临风一刀：
      2009-06-10 20:41:20

      我不懂法律，谈谈我自己看法：
      1.4000万的资金可以建多少个希望小学？
      2.别拿我们这些使用计算机的人当原始人。
      3.我是搞软件的，不是眼红，而是古往今来没有那一款软件是靠行政命令活下
去的。windows如此，linux如此，wps如此，word也如此。
      4. 这样的怪事情，估计也只能发生在伟大的祖国。
      5. 没有语言了。 TMD!
      6.后来者补充

      博主回复：

    *

      快哉风

      快哉风：
      2009-06-10 20:43:00

      我本来想把大便放到工信部长家厨房里，然后旁边放一个字条：自愿清理，不
强制食用。
      看完博文才知道这样的行为是违法的，多谢博主阻止了我犯罪的冲动。 [偷笑
]

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 20:47:00

      不反对安装，但反对强制安装

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 20:59:51

      很有道理啊，建议让人多多转贴！

      博主回复：

    *

      郭艳

      郭艳：
      2009-06-10 21:34:27

      "强奸"
      违背电脑用户意愿.

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 21:34:44

      收钱吗？收多少？我看是为了赚钱吧

      博主回复：

    *

      临风一刀

      临风一刀：
      2009-06-10 21:53:34

      准备睡觉了，来补充一句，工信部部长李毅中在做安监局局长的时候确实做了
不少好事，也使得很多黑煤矿矿主倾家荡产。老百姓拍手称快。去工信部就变味道了
，要强制这个，强制那个，莫非把我们当成黑矿长了？

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 22:03:27

      [顶] [顶]

      博主回复：

    *

      新浪网友：
      2009-06-10 22:35:39

      看许博士文章增强法律意识。

      博主回复：


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